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学信教育2014年备考二级建造师法规及知识必做考试试题22
426（2009）6 月1 日，甲乙双方签订建材买卖合同，总价款为100 万元，约定由买方支付定金30 万元。由于资金周转困难，买方于6 月10 日交付了25 万元，卖方予以签收。下列说法正确的是（）。
A.买卖合同是主合同，定金合同是从合同
B.买卖合同自6 月1 日成立
C.定金合同自6 月1 日成立
D.若卖方不能交付货物，应返还50 万元
E.若买方放弃购买，仍可以要求卖方返还5 万元
参考答案：ABE
定金合同除具备合同成立的一般条件外，还须具备以下条件才能生效：1、主合同有效 这是由定金合同的从属性决定的。2、发生交付定金的行为 定金合同为实践性合同，如果只有双方当事人的意思表示一致，而没有一方向另一方交付定金的交付行为，定金合同不能生效。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效（但是主合同从合同签订之日起生效）。3、定金的比例符合法律规定 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％。
427（2010）以下不属于民事纠纷处理方式的是（ ）
A.当事人自行和解
B.行政复议
C.行政机关调解
D.商事仲裁
参考答案：B
428（2010）民事诉讼是解决建设工程合同纠纷的重要方式，其中不属于民事诉讼参加人的有( )
A.当事人代表
B.第三人
C.鉴定人
D.法官
参考答案：D
诉讼参与人包括原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人等。
429（2010）下列纠纷、争议中，适用于《仲裁法》调整的是( )
A.财产继承纠纷
B.劳动争议
C.婚姻纠纷
D.工程款纠纷
参考答案：D
《仲裁法》的调整范围仅限于民商事仲裁，即“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权纠纷”仲裁，劳动争议仲裁和农业承包合同纠纷仲裁不受《仲裁法》的调整。此外，下列纠纷不能仲裁：1．婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；2．依法应当由行政机关处理的行政争议。
430 （2009）下列关于《仲裁法》中规定的仲裁制度的表述正确的是（ ）。
A.仲裁委员会由当事人自主选定
B.仲裁委员会是人民法院的下属事业单位
C.仲裁审理以公开审理为原则
D.对生效的仲裁裁决书可以请求上级仲裁委员会予以撤销
参考答案：A
仲裁的基本特点：1、自愿性 仲裁以双方当事人的自愿为前提，即当事人之间的纠纷是否提交仲裁，交与谁仲裁，仲裁庭如何组成，由谁组成，以及仲裁的审理方式、开庭形式等都是在当事人自愿的基础上，由双方当事人协商确定的。2、专业性 具有一定专业水平和能力的专家担任仲裁员，对当事人之间的纠纷进行裁决是仲裁公正性的重要保障。3、灵活性 仲裁中的许多具体程序都是由当事人协商确定和选择的，因此，与诉讼相比，仲裁程序更加灵活更具弹性。4、保密性 仲裁以不公开审理为原则。有关的仲裁法律和仲裁规则也同时规定了仲裁员及仲裁秘书人员的保密义务。仲裁的保密性较强。5、快捷性 仲裁实行一裁终局制，仲裁裁决一经仲裁庭作出即发生法律效力。这使当事人之间的纠纷能够迅速得以解决。6、经济性 仲裁的经济性主要表现在：时间上的快捷性使得仲裁所需费用相对减少；仲裁无需多审级收费，使得仲裁费往往低于诉讼费；仲裁的自愿性、保密性使当事人之间通常没有激烈的对抗。7、独立性 仲裁机构独立于行政机构，仲裁机构之间也无隶属关系，仲裁庭独立进行仲裁，不受任何机关、社会团体和个人的干涉，不受仲裁机构的干涉，显示出最大的独立性。
431（2010）下列选项中，对调解的理解错误的是( )
A.当事人庭外和解的，可以请求法院制作调解书
B.仲裁调解生效后产生执行力
C.仲裁裁决生效后可以进行仲裁调解
D.法院在强制执行时不能制作调解书
参考答案：C
和解达成的协议不具有强制执行的效力。但是可以成为原合同的补充部分。当事人不按照和解达成的协议执行，另一方当事人不可以申请强制执行，但是却可以追究其违约责任。当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。当事人在诉讼中和解的，应由原告申请撤诉，经法院裁定撤诉后结束诉讼。在执行中，双方当事人在自愿协商的基础上，达成的和解协议，产生结束执行程序的效力。如果一方当事人不履行和解协议或者反悔的，对方当事人只可以申请人民法院按照原生效法律文书强制执行。
432 (2009)建设工程民事纠纷经不同主体调解成功并制作了调解书，其中可以强制执行的是（ ）。
A.双方签收的由人民调解委员会制作的调解书
B.双方签收的仲裁调解书
C.人民法院依法作出但原告方拒绝签收的调解书
D.双方签收的由人民政府职能部门依法作出的调解书
参考答案：B
调解的形式：1．民间调解 即在当事人以外的第三人或组织的主持下，通过相互谅解，使纠纷得到解决的方式。民间调解达成的协议不具有强制约束力。2．行政调解 是指在有关行政机关的主持下，依据相关法律、行政法规、规章及政策，处理纠纷的方式。行政调解达成的协议也不具有强制约束力。3．法院调解 法院调解，是指在人民法院的主持下，在双方当事人自愿的基础上，以制作调解书的形式，从而解决纠纷的方式。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。4．仲裁调解 仲裁庭在作出裁决前进行调解的解决纠纷的方式。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。仲裁的调解达成协议，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力，调解书经当事人签收后即发生法律效力。
433（2009）甲乙双方因工程施工合同发生纠纷，甲公司向法院提起了民事诉讼。审理过程中，在法院的主持下，双方达成了调解协议，法院制作了调解书并送达了双方当事人。双方签收后乙公司又反悔，则下列说法正确的是（）。
A、甲公司可以向人民法院申请强制执行
B、人民法院应当根据调解书进行判决
C、人民法院应当认定调解书无效并及时判决
D、人民法院应当认定调解书无效并重新进行调解
参考答案：A
434（2010）当事人提交给法院的以下材料中，不属于民事诉讼证据的有( )
A.建筑工程法规
B.建筑材料检验报告
C.工程竣工验收现场录像
D.双方往来的电子邮件
E.代理意见
参考答案：AE
435（2009）建设单位与施工单位发生纠纷提起诉讼，（ ）不能作为证人出庭作证。
A 总监理工程师
B 建设单位诉讼代理人
C 施工单位项目经理
D 施工单位工人王某（十七周岁）
E 本案司法鉴定人员
参考答案：BE
证人包括单位证人和自然人证人两大类。单位作为证人要出庭作证时，应当由单位的法定代表人、负责人或经其授权的人代表单位作证。证人如果确有困难不能出庭的，经法院许可，可以提交书面证词或者视听资料或者通过视听传输手段作证。与当事人有亲属关系和其他密切关系的人虽然可以作为证人出庭作证，但由于上述关系的特殊性，其证言的证明力一般要小于其他证人的证言。下列几类人不能作为证人：1．不能正确表达意志的人；2．诉讼代理人；3．审判员、陪审员、书记员；4．鉴定人员；5．参与民事诉讼的检察人员。
436（2007）建设单位因施工单位在履行施工合同中存在违约行为对其提起诉讼，并准备申请对工程进行质量鉴定，则鉴定申请应在（ ）提出。
A.开庭审理前
B.法庭辩论前
C.法院判决前
D.举证期限内
参考答案：D
当事人可以向人民法院申请鉴定，也可以由一方当事人自行委托有关部门鉴定。但一方自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的， 人民法院应予准许。当事人申请鉴定的，应当在举证期限内提出，只有在申请重新鉴定，并经人民法院同意时除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预缴鉴定费用或者拒不提供相关资料，致使无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的后果。
437（2008）施工单位若对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议，申请重新鉴定。法院应予准许的情况包括（ ）
A.鉴定程序严重违法
B.鉴定人员不具备相关的鉴定资格
C.鉴定结论明显依据不足
D.经过质证不能作为证据使用
E.有缺陷的鉴定结论可通过补充鉴定解决
参考答案：ABCD
当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：1．鉴定程序或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；2．鉴定程序严重违法的；3．鉴定结论明显依据不足的；4．经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对于有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。
438（2011） 某施工合同约定按固定价结算工程价款。完工后双方无法就调价问题达成一致，施工企业起诉并请求进行造价鉴定。关于该案鉴定的说法，正确的是（）
A、鉴定申请应当在庭审结束前提出
B、鉴定报告由造价主管部门出具
C、法院对鉴定请求不予支持
D、鉴定期间计入审限
参考答案：C
439. 根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，说法正确的是（）
A．未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料，不能作为证据使用
B．与一方当事人有利害关系的证人证言，不能作为证据使用
C．当事人双方没有争议的事实，不需要提供证据证明
D．司法鉴定一旦作出，当事人不能申请重新鉴定
参考答案：C
440．当事人向人民法院申请证据保全，不得迟于( )届满前的7 日。
A. 送达期限
B．答辩期限
C．举证期限
D．上诉期限
参考答案：C
当事人向人民法院申请保全证据的，不得迟于举证期限届满前7日。当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以申请证据保全。当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的基层人民法院。人民法院进行证据保全，可以根据具体情况，采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代理人到场。
当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，也应当在举证期限届满前提出。当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应在举证期限内申请延期举证，经人民法院批准，可以适当延长举证期限。